广州越秀区公司破产解散律师、广州天河区公司法破产清算律师

发布时间:2018/1/12 14:47:00
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公司破产、解散和清算
  
核心提示:1.公司破产及其法律后果 从某种意义上讲,市场经济就是一种风险经济,破产现象是不可避免的。所谓破产, 是指企业因不能清偿到期债务或出现资不抵债,而通过法定程序清偿财产、偿还债权而终止其法人资格的一系列法
1.公司破产及其法律后果
  从某种意义上讲,市场经济就是一种风险经济,破产现象是不可避免的。所谓破产,
是指企业因不能清偿到期债务或出现资不抵债,而通过法定程序清偿财产、偿还债权而终止其法人资格的一系列法律活动。

  1986年12月2日,第六届全国人民代表大会常务委员会第18次会议通过《中华人民
共和国企业破产法(试行)》(适用于全民所有制企业下简称《破产法》,1988年11月
1日起开始施行。《中华人民共和国民事诉讼法》(1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过,第19章对“企业法人破产还债程序”作了具体规定,进一步完善
了中国的破产法律制度。
  公司因严重亏损,无力清偿到期债务,债权人可以向人民法院申请宣告该公司破产
还债,公司作为债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债,由人民法院裁定后宣告进入破产还债程序。国有独资公司和其他全民所有制公司的破产还债程序适用《破产法》
的规定,如《破产法》第3条第2款规定,企业有下列情形之一的,不予宣告破产:①公用企业和与国计民生有重大关系的企业,政府有关部门给予资助或者采用其他措施帮助
清偿债务的;②取得担保,自破产申请之日起6个月内清偿债务的。另外,企业由债权人申请破产、上级主管部门申请整顿并经企业与债权人会议达成和解协议的,中止破产
程序。而且《破产法》规定,企业作为债务人申请宣告破产,须经其上级主管部门同意。
  人民法院在接到债权人或债务人的破产申请后,经审查材料齐备、符合破产界限后,
即可受理,裁定宣告其破产,并在10日内通知债务人和已知的债权人,并发出公告。债权人在规定时限内申报债权,并可以组成债权人会议,讨论通过破产财产的处理和分配
方案或者和解协议。人民法院组织有关机关和人员成立清算组织来负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。在破产还债程序中,破产企业与债权人会议达成和解协议的,
经人民法院认可后,由人民法院发布公告,中止破产还债程序。另外,《破产法》对全民所有制企业的破产整顿作了具体规定。

  《公司法》第189条规定:“公司因不能清偿到期债务,被依法宣告破产的,由人民法院依照有关法律的规定,组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组,对公司
进行破产清算。”从法律上正式确认了公司的破产能力,因为《破产法》适用于全民所有制企业,《民事诉讼法》中的“企业破产还债程序”适用集体企业、私营企业、外商
投资企业,而公
  司不能“一刀切”地划归为某种所有制形式。这里所说的“有关法律”,即《破产
法》和《民事诉讼法》及有关司法解释;所谓“有关机关”,一般是指企业主管机关、国有资产管理、计委、税务、物价、工商行政管理、劳动、人事等机关;所谓“有关专
业人员”是指注册会计师、审计师、律师及统
  计、金融、拍卖、资产评价等方面的专业技术人员;所谓“清算组”是接管破产企业,对破产财产进行清算程序的临时特殊机构。

  清算组在人民法院宣告企业破产后一定时间内组成,接管破产企业,负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配以及依法进行必要的民事活动。清算组独立于债务人
和债权人,只对人民法院负责并报告工作。清算组提出破产财产分配方案,经债权人会议讨论通过,报请人民法院裁定后执行。破产财产优先拨付破产费用后,按照下列顺序
清偿:①破产企业所欠职工工资和劳动保险费用;②破产企业所欠税款;③破产债权。破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的,按照比例分配。破产财产分配完毕,由清算
组提请人民法院终结破产程序。破产程序终结后,未得到清偿的债权不再清偿。破产程序终结后,由清算组向破产企业原登记机关办理注销登记。
  2.公司的解散

  公司解散是结束公司的正常经营活动,消灭其法人资格的一种法律程序。
  (1)公司解散的原因
  公司解散大致分为两种情况,一为自愿解散,一为强制解散。

  ①自愿解散:根据《公司法》第190条的规定,列举了以下三种情况:a.公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时。公司的法人人格因依法
登记而取得,不同于自然人,其法人资格受规定的期限限制,除在营业期限届满之前,延长其营业期限并办理变更登记,一旦营业期限届满,其法人资格自然不复存在,解散
是理所当然的事。另外,公司可在章程中规定其他解散事由,该事由一旦出现,也归于解散,如某金矿有限公司章程中规定,一旦金矿开采完毕或探明无金矿时解散。b.股
东会决议解散。在公司经营过程中,可能出现公司无需继续存在必要的事由,此时,经股东会(或股东大会)决议可以解散,如某公司因连续多年未盈利或亏损,于是股东年
会决议解散。c.因公司合并或者分立需要解散的。公司合并中,无论是新设合并、或吸收合并都会出现原公司全部或部分解散,至于分立,只有新设分立才会出现原公司的
解散。详细论述见第七章的内容,在此不赘言。
  ②强制解散。《公司法》第192条规定:公司违反法律、行政法规被依法责令关闭
的,应当解散。是指公司在经营活动中有违反商标法、广告管理条例、物价管理条例等法律、行政法规的违法经营活动,而被登记主管机关吊销营业执照,取消其经营主体资
格而解散。
  当然还有诸如破产、撤销登记等原因而导致公司解散,对此,《公司法》未作明示。
  (2)公司解散的后果

  公司解散,除因合并或分立事由者外,并不标志着公司法人资格的马上消灭,应进入清算程序,这种清算称为解散清算,不同于破产清算。无论是解散清算或破产清算,
在清算期间内,公司的法人资格视为存续,但其权利能力仅限于清算范围内,具体由清算组处理公司未了结的业务。

  至于公司解散后,是否需要进行解散登记,《公司法》未作规定。
  3.公司清算的含义
  清算,是指清点公司财产,清理债权、债务,整理各种法律关系,以消灭公司法人
资格的一种法律程序。公司解散后,除因公司合并或者分立事由者外,都要经过清算程序。
  一般公司立法或理论中,所讲的清算都是指因公司解散而进行的清算活动。中国
《公司法》中对清算所作的规定,既适用于解散清算,也适用于破产清算。
  4.清算组的成立及职权、责任

  
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